原创《金华市电商园区法律风险》
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摘 要：本文对金华市电子商务园区的法律风险做了比较深入的研究工作,发现园区企业在以下几个方面存在问题：1、在公司治理方面,章程约定不够规范细致,股东之间或者股东与高管之间容易发生纠纷矛盾,给公司发展埋下隐患；2、在管理输出型企业方面,在项目经营方面或者管理层控制方面可能会有问题；3、在知识产权保护和防范侵权方面,部分企业能力和意识较差等.针对以上问题,我们提出了针对性的对策建议.
关键词：金华；电商园区；法律风险
1.研究工作背景
依据2016年4月阿里巴巴集团旗下阿里研究院与伟雅网商俱乐部联合发布的《中国电子商务园区研究报告(2016)》,截至2016年3月,全国电商园区数量达1122家,在电商园区最集中的城市中,金华、杭州、广州分别以47家、39家和33家排前三位.
针对金华电子商务园区运营的法律风险,做一次专题性的研究,为园区健康发展提供法律支持,进而实华创新转型顺利完成,是很有必要的,这对于实现“共建全面小康,实现浙中崛起”具有重大的战略意义.
2.研究工作对象
考虑到金华电子商务园区在金华市区域内所属的县市都有,分布较分散,所以研究团队选取了其中主要的,有代表性的电商园区进行了研究.
本次研究的园区企业有金华电子商务园,赛伯乐浙江互联网创新中心,北大金息科技园等二十多家园区企业.
从研究的园区来看,金华电子商务园区有以下几个特点：
1）投资者来源多样.
有地方政府,有外来的专业投资运营者,也有本土的专业投资运营商等.
2）专业特色逐渐凸显.
有的园区以电商企业为主,有的以文创产业为主,有的以信息科技产业为主,有的以互联网创新为主,有的以游戏娱乐产业为主,有的以跨境电商为主,还有的以互联网物流为主.
3）运营能力差异较大.
由于各个园区投资经营理念的差异,所以运营能力差异也较大.有的扩张速度较快,具备较强的园区管理复制能力,如浙江电商公司.有的以做房东为主,运营管理模式简单,把房子租给企业,提供简单的物业服务,并没有能力提供增值服务.
3.法律风险分析
关于园区企业的法律风险问题,本次研究从公司治理规范性、管理输出、房屋租赁合同履行、知识产权、公章管理、文件合同管理、用工制度及劳动纠纷等这几个方面进行.
3.1 公司治理规范性
3.1.1 民营资本设立的园区企业
单纯民营资本设立的园区企业,由于股东结构不一致,所以情况也有差别.
通常而言,管理的理念层次较低,公司章程并不是我们通常理解的公司的大法,必须按章行事.单一股东的园区企业,由于家族味道较浓,所以在管理规范性方面较差.不过由于是单一股东,所以在公司治理方面,相对而言,风险较低些.
对于多元股东而言,公司治理方面的法律风险相对较大.按公司章程进行公司治理的需求较为迫切,公司股东之间往往容易发生纠纷.
当然,这个和政府部门的管理思路也有关系.我们的政府市场监督管理部门对于公司法的理解能力较弱,在投资者设立公司的时候,对于股东在公司治理方面的自主权无法认同.大多数情况下,强调公司章程的一致性,要求每个注册公司的章程要按照其规范版本提交,而不允许公司股东做出个性化的安排.如此一来,不管什么公司,拿出来的章程都是千篇一律.公司法所赋予的公司章程由股东自治的理念,从而也变成了空谈.
所以,在这样的情况下,一旦公司股东之间或者股东与管理层之间在职权义务方面发生冲突时,往往面临着在章程中找不到明确的依据进行处理.
再加上,公司股东与管理层对于公司规范治理价值没有深刻的理解和认同,所以公司的长远持续发展往往也受限.在我们所研究的企业中,有单一股东,也有多股东.但普遍的问题是,公司治理的意识较弱,在这方面急需改进.国有资本参股的园区企业相对较好,在公司治理的规范性方面,要好很多,基本上都是按照公司法和章程进行操作.
3.2 管理输出
管理输出模式,通常是与异地政府部门签署合作协议,建立新的园区.这个发展模式的法律风险更多的在于两点：
3.2.1 在新园区发展经营不善时,与异地政府之间可能会发生的履行合同方面的法律风险.
由于政策、人文、商业和产业环境的种种区别,异地建新园区,往往会面临园区能否持续良好经营的风险.这个当然不是法律风险.但是会由于经营风险的发生导致法律风险的产生.
3.2.2 对于异地新园区的管理控制风险.
由于所建园区与总部距离遥远,对于新园区的管理行为,无法实时把控.当然这个是管理风险,但由于管理不善,由此会面临控制方面的法律风险.这个风险对于异地扩张的企业来说,是普遍存在的问题.而且,这个风险会随着园区拓展速度的加快,而变得更加的大.
3.3 房屋租赁合同履行
对于园区企业来说,将物业进行出租,与客户签订房屋租赁合同是常态.房屋租赁合同的履约风险是园区企业最常见的法律风险.发生履约风险的原因大体有三个,首先一个是客户的经营风险.这往往会诱发房屋租赁合同的履约法律风险主要原因.
在研究中,我们发现,由于客户经营不善,引发的违约案例不在少数.而且由于园区不少客户规模较小,一定经营发生困难,往往会发生人去楼空的情况.对于园区后续的善后处理也造成了很多的麻烦.
其次引发房屋租赁违约风险的常见情况是,客户对市政府房屋补贴政策的理解不到位或者由于政府补贴政策的变化,导致客户原先期待的补贴资金无法到位,从而引发客户对于房屋租赁合同的履约法律风险.
客户由此会认为园区企业欺诈招商,为此情绪很大,拒绝支付房屋租金.或者要求降低租金.这个对于园区企业来说,是很麻烦的事情.
对于园区企业来说,引发房屋租赁合同履约法律风险的还有一个因素是,对于合同履行,自身交接工作没有到位.比如交接手续和交接清单缺乏等.
3.4 知识产权
知识产权在法律上,通常包括著作权、商标权、专利权和商业秘密.对于园区企业来说,涉及比较多的是著作权、商标权和商业秘密这三类,专利涉及不多.
3.4.1 著作权
这几年,随着互联网的发展,网络企业涉及著作权方面纠纷也越来越多.涉及的内容包括文字、图片、视频、文章、软件等,尤以图片、文字居多.
在本次研究中,我们发现,由于周围企业遭遇到著作权纠纷越来越多,我们的园区企业在这方面的意识也越来越强.相对来说,在知识产权保护方面的意识要较一般企业好一些.
3.4.2 商标权
园区企业的运营,其业务本身,实际上可以视为提供管理服务.由于服务产业在国民经济中占据的比例越来越大,所以服务商标如今越来越成为企业关注的焦点.
在本次研究中,我们发现,有的园区企业这方面的意识较强,不少园区企业还是停留传统产业的思维模式中.基于做大园区产业的考虑,注册园区的服务商标显然是有必要的.
3.4.3 商业秘密
商业秘密的保护这个问题,从本次的研究情况,对于多数企业来说,是很重视的.但是,从商业秘密保护制度落实情况来看,相对还是比较弱的.这方面的意识不是很强,制度不健全或者制度健全之后没有落地,这些问题还是比较普遍.对于企业的长远发展而言,显然是需要予以重视的.
3.5 公章管理
对于控制公司的法律风险至为重要.这几年好多破产的企业,可以说在公章管理上都有致命的缺陷.用章轻易,对外担保,这些都是风险极高的行为.
这里的公章管理指的并不仅仅是公章由谁管,也包括整个的用章的审批流程是否规范,这些审批规范是否在实际运作中得到严格的遵守.
在实践中,公章的管理对于企业来说始终是个难题.在效率和风险之间,既要效率,又要安全,着实不太容易.
公章的管理对于园区企业来说,也是一个棘手的问题,特别是对于管理输出型的园区企业.
从本次调查的情况来看,多数园区企业在公章管理上比较规范,有少部分企业公章管理较为松散.
对于管理输出型的园区企业来说,在公章管理的规范性上,挑战尤为明显.这个在传统型的企业也有类似之处.由于路途遥远,与总部并不在一处.虽然对管理公章的人实行垂直领导,但是由于与其他员工朝夕相处,其行为很难不受影响,从而减弱总部对于公章管理的有效控制.
3.6 文件合同管理
文件合同的管理,对于任何一个组织来说,都是非常重要的.这个不仅是文件资料的积累,在涉及诉讼或其他纠纷的时候,都是维护自身权益最重要的证据.
在本次调查中,我们发现园区企业多数有较规范的文件合同管理的制度,而且在执行中也较好的得到了贯彻.当然也有些企业,在这方面的管理相对较弱,有进一步提升的空间.在用工制度及劳动纠纷这几个方面,问题不是很多.
4.对策与建议
从本次法律风险研究的情况来看,我市园区企业总体来说,情况较为良好,但在公司治理、管理输出、房屋租赁合同履行、公章管理和知识产权方面有较大的提升空间.
（1）在公司治理方面,对于降低企业法律风险而言,需要从政府和企业两个方面一起推进.在政府方面来说,需要市场监督管理部门创新意识,对于公司法赋予股东的章程自治权利要给予充分的尊重.
在于企业股东来说,要借助专业人士的智慧,对于公司章程和制度的设计,充分考虑企业经营可能遇到的困难,避免因为股东之间的纠纷导致企业的覆亡这等悲剧的发生.
（2）在管理输出方面,对于因为经营风险而引发的法律风险,其控制关键在于：在合作协议中,对于一旦发生经营不善应如何进行处理作出明确的约定.对于管理输出方而言,要在合作协议中,特别明确提示这样的风险,并设计好风险规避的方案.对于异地园区管理风险的控制,其关键在于管理能力的提升.这个管理能力,一方面是公司治理的规范,另一方面需要借助于信息化的手段.
（3）在房屋租赁合同方面,其履约法律风险的控制,通常的做法是在租赁合同中,一是要求客户缴纳保证金,二是对于人去楼空这样的情况做特别的约定,三是对于政策补贴的问题做特别的提示说明,四是对管理工作要加强,完善交接的手续.
（4）在知识产权方面,其法律风险的控制也在两个方面,一方面要提高权利意识,另一方面要加强防范意识.提高权利意识,需要提升创新能力,要坚持原创,保护好自己的知识产权.加强防范意识,需要企业在经营中,要特别注意对于所使用的图片、文字、文章等权利来源是否合法进行审查.
（5）在房屋租赁合同方面,其履约法律风险的控制,通常的做法是在租赁合同中,一是要求客户缴纳保证金,二是对于人去楼空这样的情况做特别的约定,三是对于政策补贴的问题做特别的提示说明,四是对管理工作要加强,完善交接的手续.
（6）在公章管理方面,对于其风险的控制,一般是两种方式并用.其一是选择值得信任的人,其二是用章管理制度的规范.
公章作为代表公司意志最重要的东西,通常而言,公司实际控制人都会将公章交付给最信任的人管理.在理论上,虽然人是不可控的,但是在制度不规范的情况下,选择合适的人进行公章的管理,相对而言也是降低了法律风险.
用章管理制度的规范,对于企业来说,是更重要的举措.制度成为工作的习惯,需要一个较长的过程.但是一旦形成工作的习惯,纸上的制度成为工作的准则,这对于公司长远的发展显然是大有裨益的.
另外,在用工制度及劳动纠纷等方面也需要加以改善.
综合来说,金华市电商园区法律风险是多方面的,主要集中在管理输出引发的控制风险、房屋租赁合同和知识产权方面的风险,需要在后续工作中改善.
作者简介：浙江科贸职业技术学院社会管理系,职务：社会管理系副主任（主持工作）,职称：律师.
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